Условия, подлежащие согласованию договорными контрагентами

В соответствии с российским законодательством (ст. 432 ГК РФ) такие условия именуются существенными. К ним относятся условия:

• о предмете договора;
• которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;
• необходимые для договоров данного вида; а также
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, если договор подчинен российскому праву, он будет считаться заключенным только в том случае, если по каждому из перечисленных существенных условий сторонами будет достигнуто соглашение.

В современном международном и зарубежном договорном праве сложился иной подход к определению условий, требующих своего согласования при заключении договора. Определяющим критерием в определении перечня таких условий считается не их формальный набор, установленный нормативно, а исполнимость заключаемого договора. Так, если согласованные сторонами условия достаточны для того, чтобы договор мог быть исполнен, то договор будет считаться заключенным (ст. 2:103 ПЕДП, ст. IV.2.1 Свода СЕНТРАЛ).

Достаточным, как правило, считается условие о предмете договора. Иные условия в случае их несогласованности восполняются и определяются исходя из природы и цели договора, обычаев делового оборота, поведения сторон, значения, обычно придаваемого сходным условиям договоров в соответствующей сфере бизнеса, и т.д. Такие восполняемые условия обычно именуются подразумеваемыми.

Исключением из данного правила является ситуация, когда одна из сторон на стадии заключения договора настаивает на согласовании какого-то определенного условия и отказывается заключать договор при недостижении соответствующего соглашения. В таком случае договор при отсутствии соответствующего соглашения будет считаться незаключенным. При заключении договоров, особенно долгосрочных, очень часто невозможно согласовать некоторые важные условия по ряду объективных причин. В таких случаях в международной и зарубежной договорной практике используется конструкция договора “с умышленно открытыми условиями”, которые подлежат согласованию в ходе будущих переговоров или иным образом.

Российское право пока не предусматривает возможности заключения договоров с умышленно открытыми условиями. Это создает существенные препятствия в формировании устойчивых договорных связей, поскольку такая устойчивость может быть достигнута только на долгосрочной основе.

Соответствующие договоры квалифицируются российскими судами как не заключенные по мотиву недостижения сторонами соглашения по какому-либо существенному условию. Кроме того, данный законодательный просчет приводит к росту трансакционных издержек российских фирм, снижая их конкурентоспособность.